“避风塘”一词虽有地舆概念上的含意并被餐饮业经营者作为特定菜肴的通用名称普遍应用

单身阿牛

14:17:09【字号大中 小 】【打印】【关闭】　　现现在，通过房屋中介找房源已经是购房者买二手房的主要方式，这样不仅可能获得更多信息，而且便利费事。然而，因为中介公司的参差不齐及好处抵触，购房者与中介公司之间也未免呈现纠纷。那么，这些纠纷该如何处理呢？
　　　　未达目标可以要求中介退费
　　　　【案 例】2011年9月18日，武婷与一家中介公司签订了一份《房屋交易居间委托协议》，约定武婷应向公司缴纳佣金13000元、贷款服务费3000元、过户服务费4000元。后在公司的斡旋下，武婷与房屋出卖人李某订立了《房屋买卖合同》并交付了一半房款，武婷也向公司付清了全体服务费用。可仅仅过了3天，李某便反悔并谢绝办理过户手续。武婷遂要求公司退回所有中介用度，但被公司拒绝，理由是其已促成武婷与李某签订合同，完成了居间事务，而李某反悔与其无关。
　　　　【点 评】居间合同是居间人向委托人讲演订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。《合同法》第426条规定：“居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。”故在公司已经促成武婷与李某签订《房屋买卖合同》并交付了一半房款的情况下，武婷做作无权要求公司退回佣金，而只能以李某违约为由，要求李某赔偿该损失。
　　　　然而，因为公司尚未为武婷提供过户及贷款服务，天然不应“无功受禄”，
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　　否则形成不当得利，即应予退还。
　　　　购房被骗中介应担连带责任
　　　　【案 例】2011年9月9日，苏蓉与一家房屋中介公司商定，由公司在指定地段为苏蓉寻找三室两厅一厨一卫的屋宇一套，并负责陪伴办理过户手续，见证双方的交易进程。
　　　　10天后，经中介公司主持工作，苏蓉与史某签署了一份《房屋转让协定书》，苏蓉依约付给公司12000元中介费。后苏蓉得悉，史某只是该房的三个共有人之一，而另外二人基本不批准出售，故无奈办理过户手续。
　　　　鉴于史某在收取房款后已经去向不明，苏蓉遂要求中介公司退回中介费并负责返还已付的20万元房款。
　　　　【点 评】《物权法》第97条规定，处罚共有的不动产，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全部共同共有人赞成。史某未经另外两个共有人同意，其卖房行为因而无效。
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　　　　公司作为专业中介，本应查清史某的所有权限，却因未实行该基转义务而构成重大错误，不仅应视为未实现中介义务，且与史某的行为共同联合导致了苏蓉丧失，故岂但应返还中介费，还应按《侵权义务法》第8条之划定担责：“二人以上独特实行侵权行动，造成别人侵害的，应当承担连带责任。”
　　　　虽已看房中介未必能获报酬
　　　　【案 例】2011年9月19日，祁莲与一家中介公司达成了一份中介协议，约定由公司按祁莲要求向其推举房屋，事成之后由祁莲一次性给付公司12000元中介费用。一周后，公司支配了祁莲实地看房并已进行相关先容，祁莲对房屋表现满足，但感到公司所谈价格太高。
　　　　过了三天，祁莲通过挚友找到房主自己，经洽商，彼此以低于公司所谈价钱的50000元成交。鉴于祁莲拒绝支付中介费用，公司遂以其已经进行中介服务为由提起了诉讼，但法院最终判决驳回了公司的诉讼恳求。
　　　　【点 评】法院的判决是正确的。一方面，中介活动的核心是促成合同签订、完成交易，而不仅是进行居间行为。公司部署祁莲看房，只能说进行了中介运动，并不即是已促成合同签订、完成交易。如果只要已看房，只有祁莲与房东完成交易，而不论公司终极作用都必须付费，无疑系加重祁莲责任、排除祁莲主要权利、罢黜公司的中心义务，当属霸王条款。另一方面，公司无权因祁莲已看房，而剥夺其抉择他人服务的权利。且交易的完成，起决议性作用的偏偏是他人，而非公司。（颜东岳）
　　起源: 中工网——《劳动午报》
　　已经核准未予公告的注册商标不能制止他人使用——上海二中院判决避风塘公司诉人间缘公司侵犯商标专用权及不合法竞争纠纷案2011-09-26 08:51:00【字号大中 小 】【打印】【关闭】　　裁判要旨
　　　　申请商标被商标局核准注册后，商标注册人享有商标专用权。但在商标局布告之前，该注册商标尚未获得公示效率，不能抗衡第三人的应用。因而，侵略注册商标专用权所造成的成果，
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　　应自商标注册公告之日起算。
　　　　案情
　　　　被告上海避风塘美食有限公司（简称避风塘公司）从1998年景破时起即使用“避风塘”一词在上海地区提供餐饮服务，后来注册了“BI FENG TANG”商标和“避风塘”图文商标，经过十余年的经营，在上海地区取得了一定的市场着名度，为相关大众所知悉。2010年，避风塘公司发明被告上海人间缘餐饮有限公司（简称人间缘公司）在其经营的餐厅的店招、入门店招牌匾、菜单、店内广告招贴处屡次组合使用“人间缘避风塘”、“香港避风塘”或独自使用“避风塘”文字，足以导致花费者对其服务来源发生混杂、误认，遂以侵占商标专用权为由诉至法院。
　　　　裁判
　　　　上海市黄浦区人民法院经审理认为，“避风塘”一词已成为避风塘公司知名服务的特有名称，人间缘公司不当使用该名称的行为构成不正当竞争；人间缘公司使用的标记经对照，与原告的两注册商标构成近似，侵犯了其商标权。法院判令被告承担赔偿原告经济损失6万元等民事责任。
　　　　人间缘公司不服一审讯决，提起上诉。
　　　　上海市第二中级人民法院经审理认为，“避风塘”一词虽有地理概念上的含义并被餐饮业经营者作为特定菜肴的通用名称普遍使用，但本案中经过避风塘公司的持续使用和宣传，已经具有了辨认经营者身份和服务来源的作用，构成该公司提供的知名服务的特有名称。人间缘公司并非在地舆概念上和特定菜肴名称上使用“避风塘”文字，违背了老实信誉准则，侵犯了避风塘公司的注册商标专用权，构成不正当竞争。2011年3月2日，法院判决：驳回上诉、保持原判。
　　　　评析
　　　　本案的重要争议焦点是“避风塘”文字是否构成原告诉名服务的特有名称，而应受到保护。一、二审法院对此均作出了明白的答复。除此之外，本案还有两个法律问题值得留神。
　　　　第一，商标注册核准后公告之前，商标权人是否有权禁止他人使用该商标。根据商标法第三十一条和第三十七条的规定，对核准注册的商标，应发给商标注册证，并予公告，商标专用权自商标局核准注册之日起盘算。本案中，避风塘公司的“避风塘”商标于2009年4月7日经核准注册取得商标专用权，但直到2010年1月14日才被公告。这就产生了一个问题：从2009年4月7日到2010年1月14日这段时间，商标权人有权禁止他人使用其注册商标吗？商标权是一种绝对权、对世权，其效力及于所有人，即责任人为不特定的任何人，权利人可以排除其他任何人的商标侵权行为。但是，要成为绝对权必须有一个条件，就是权利状况必需以一定的方法为其他人所知晓。对于常识产权而言，除了著述权自作品创作完成主动产生外，个别须经过法定的受权程序，并向公家告知。如果一项相对权没有为公众所知悉，客观上就无法反抗他人。恰是基于公示的须要，商标法设置了商标公告轨制。商标公告之后，法律上推定任何人都应当知悉该商标权的存在，从而对侵权人的主观状态的谴责获得正当性的依据。
　　　　具体到本案，避风塘公司于2009年4月7日失掉“避风塘”图文商标的核准注册，自该日起取得了“避风塘”图文商标专用权。但是，直到2010年1月14日商标公告之后，避风塘公司才取得了禁止任何人在与其注册的商品或服务雷同或类似的种别内，使用与该商标相同或相似商标的权力。换言之，在注册商标被公告之前，商标权的效力体现于权利人有权自行使用其注册商标，却不能禁止他人使用。假如其他人未经允许的使用行为连续到商标核准公告之后，则构成侵权，该侵权行为的起算点以注册商标的核准公告日为准。因此，本案中，二审法院认定，人间缘公司侵犯“避风塘”图文商标专用权所造成的后果，应从2010年1月14日起算。
　　　　第二，当事人援引与案情有关的其他生效判决作为抗辩理由，法院是否定可。本案中，人间缘公司援引了上海市高等人民法院（2003）沪高民三（知）终字第50号等生效判决作为抗辩理由，认为在2007年其使用“避风塘”标识时，有关生效判决已认定“避风塘”一词非原告独创，而是一类特点风味菜肴和饮食经营方式的名称。作为已被餐饮行业经营者广泛使用的代表一类特色风味菜肴和饮食经营方式的名称，“避风塘”一词不能成为原告所从事的餐饮服务与同行业其他经营者之间相区别的明显性标志，原告不能排挤其他经营者使用该文字。人间缘公司据此主意本人的行为不构成侵权。
　　　　应该指出，在法院的裁判过程中，相干判例确有一定的参考作用。但个案的生效判决中的事实认定并不存在广泛的拘谨力，且既判力也不能及于该案当事人之外的主体。事实上，个案的裁决都是基于个案当时的详细事实和情节所作出的法律评判，而经过必定时间之后，跟着一些事实的变更，个案的生效判决在新的前提之下并不必定合乎新的事实。比方，世间缘公司援引的生效判决认定的是2003年之前的事实，即便当时情形属实，到了本案审理时，法院根据当事人供给的证据，作出新的认定，也属畸形。本案中，法院以为，避风塘公司经由十余年的经营和宣扬，已经使得“避风塘”一词在通用名称之外还具备了第二含意，即在上海地域的餐饮服务行业中拥有差别服务来源的作用，因此可以认定为避风塘公司在上海地区提供的著名服务的特著名称。综上所述，当事人征引与案情有关的其余生效判决作为抗辩理由，法院要详细剖析断定，并不当然认可。
　　　　本案案号：一审(2010)黄民三(知)初字第82号，二审(2011)沪二中民五(知)终字第2号
　　　　案例编写人：上海市第二中级国民法院 袁秀挺 袁博
　　来源: 中国法院网（
　　学生产生事变 教练须承当抵偿2011-09-27 11:00:59【字号大中 小 】【打印】【封闭】　　案件回放：
　　　　2011年5月22日，某驾校学员陈某在教练刘少某的领导下学开车。指点陈某一段时光后，刘少某下了车，跟在小客车旁边让陈某持续训练。当刘少某请求陈某训练倒挡时，陈某忙乱中挂了前进挡。刘少某叫陈某泊车，没想到陈某忽然踩了油门，车子像脱缰的野马撞向不远处的墙，陈某头部受了伤，小客车的车头部位被撞瘪，挡风玻璃被震碎。这起事故致陈某花去医疗费3000余元，客车修理费2500余元。
　　　　这起交通事故中，对于谁承担赔偿责任的不合比拟大。依据《道路交通平安法实施条例》第20条第2款规定，在道路上学习驾驶，应当依照公安机关交通治理部分指定的路线、时间进行。在道路上学习灵活车驾驶技巧应当使用教练车，在教练员随车指导下进行，与教养无关的职员不得乘坐教练车。学员在学习驾驶中有途径交通保险守法行为或者造成交通事故的，由教练员承担责任。本案中，教练员刘少某作为驾校的雇员，其教陈某开车是履行工作职责，因此，有关民事赔偿责任应当由驾校承担。法理评析：
　　　　根据道路交通法的规定，学车中发生道路交通事故，由教练员承担责任
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　　。这里的责任应当包含民事赔偿责任和行政责任。由于学员是不完整具有驾驶技能的人，他无法独立处理各种交通情况，同时在教练员指导的情况下，学员也不能独立处置，他应服从教练的指导。而教练有任务准确指导学员驾驶车辆，并消除各种交通险情。从客观上讲，教练也是车辆的实际安排人。因此，学员在学习驾驶过程中有道路交通安全违法行为或者造成交通事故的，是教练员不尽到职责所致，由此产生的效果如违章导致的行政责任、侵权导致的民事赔偿责任理当由教练员承担。（黄成 难道）